Recuperamos el art铆culo del blog sobre las causas de disoluci贸n de una sociedad para retomar uno de los puntos que aparecen en el art铆culo 363 de la Ley de Sociedades de Capital, y que hacen menci贸n a la causa de disoluci贸n de una empresa por p茅rdidas en el patrimonio neto.
A finales de 2014 que fue cuando publicamos el art铆culo sobre las causas de disoluci贸n de sociedades mercantiles, afirm谩bamos que el irreversible empobrecimiento de muchas empresas obligaba a cerrar sus puertas a consecuencia de la situaci贸n econ贸mica que se viv铆a en esos momentos, pese a los 铆ndices de mejora que se estaban presentando en los 煤ltimos meses. A d铆a de hoy, podemos afirmar que han mejorado econ贸micamente muchos sectores que se encontraban estancados.
Hemos insistido en alguna que otra entrada, en la necesidad de los empresarios, emprendedores o cualquier otra figura, de crear un pacto de socios.
驴Por qu茅 es importante este acuerdo de socios?
Pues entre otras cuestiones porque dicho contrato o documento tiene que reunir las causas para evitar la disoluci贸n de la empresa, y adem谩s establecer los mecanismos a seguir.
Si vas a crear una empresa, 隆prepara un pacto de socios!
A la hora de especificar cu谩les son las causas de disoluci贸n de una sociedad que obligan al administrador a actuar de conformidad con el deber legal impuesto, la Ley de Sociedades de Capital establece que:
芦Se dar谩n causas de disoluci贸n de una sociedad cuando se produzca el cese en el ejercicio de la actividad que constituya el objeto social.禄
Causas de disoluci贸n de una sociedad
CAUSA 1 – Cese de actividad
El cese de actividad es el proceso mediante el cual, el empresario decide suspender la actividad, temporalmente, sin que esto signifique que la sociedad deje de existir. El gestor de la sociedad ha de explotar la actividad como un ordenado comerciante, en su propio nombre y bajo su responsabilidad individual.
芦La Ley establece en particular, que se entender谩 producido el cese como causa de disoluci贸n 聽de una sociedad cuando la empresa se encuentre en un periodo de inactividad superior a un a帽o.禄
Ante estas circunstancias, al gestor se le impone una serie de restricciones, como por ejemplo, la imposibilidad de modificar el objeto de la actividad empresarial; prohibici贸n de transformarla y transmitirla; la celebraci贸n de nuevos contratos, emitir facturas por la entrega de bienes o prestaci贸n de servicios propios de la actividad empresarial. etc.
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CAUSA 2 – Conclusi贸n de la empresa
Se dar谩n causas de disoluci贸n de una sociedad por la conclusi贸n de la empresa que constituya su objeto.
Estas causas de disoluci贸n de una sociedad pueden quedar acreditadas por medio de certificados del Registro Mercantil y por diligencias negativas de emplazamiento, que vengan a probar cualquier tipo de notificaci贸n practicada en el domicilio social, y constando que 茅sta se encuentre cerrada.
Se da en estos casos, la conclusi贸n de la empresa que constituy贸 en su d铆a su objeto social, y como es evidente por dicho cierre, la imposibilidad manifiesta de poder conseguir su fin social.
芦Para evitar cualquier tipo de responsabilidad del administrador ha de convocar Junta General o disolver la sociedad por medio de convocatoria judicial.禄
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CAUSA 3 –聽Imposibilidad de conseguir el fin social
Se dar谩n causas de disoluci贸n de una sociedad por la imposibilidad manifiesta de conseguir el fin social.
芦En relaci贸n con el punto anterior, la jurisprudencia viene exigiendo que esa imposibilidad sea manifiesta.禄
Y aqu铆 la doctrina como la jurisprudencia es muy rotunda, porque aunque se pueda sostener que la imposibilidad pueda ser originaria o sobrevenida, no puede ni debe reputarse causa de disoluci贸n la existencia de meras dificultades u obst谩culos transitorios y vencibles en la realizaci贸n del fin social, de forma que debe tratarse de una falta de posibilidad clara y, sobre todo, y definitiva de la que la sociedad no pueda sobreponerse sin grave quebranto para los socios.
La imposibilidad manifiesta debe suponer la falta de cualquier esperanza de recuperaci贸n del fin social, rechazando imposibilidad a la ausencia de reuniones del Consejo de Administraci贸n o de Juntas de socios no constituye tal paralizaci贸n.
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CAUSA 4 –聽Paralizaci贸n de los 贸rganos sociales
Se dar谩n causas de disoluci贸n de una sociedad por la paralizaci贸n de los 贸rganos sociales de modo que resulte imposible su funcionamiento.
Esta causa de disoluci贸n de una sociedad se refiere fundamentalmente a la paralizaci贸n del funcionamiento de la Junta General que es el 贸rgano supremo de expresi贸n de la voluntad de la sociedad.
芦La imposibilidad de tomar acuerdos en la misma, que podr谩 deberse, por ejemplo, a la existencia de diferencias absolutas entre los criterios de los socios, o porque no se llegan a conseguir mayor铆as requeridas.禄
Razones todas ellas que provocan que no se pueda formar la voluntad de la sociedad, produci茅ndose una paralizaci贸n permanente de 茅sta, habilitando para ello, y en 煤ltimo t茅rmino la convocatoria judicial.
芦Insistimos que los administradores deben de velar por el cumplimiento de sus obligaciones mercantiles, tanto de llevar la contabilidad como de depositar las cuentas ante el Registro.禄
Contempla dicha causa de disoluci贸n el bloqueo en la toma de decisiones de una sociedad que produzca el colapso de la vida de la compa帽铆a, imposibilitando su normal funcionamiento, de manera permanente y definitiva.
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CAUSA 5 –聽P茅rdidas
Se dar谩n causas de disoluci贸n de una sociedad por p茅rdidas que dejen reducido el patrimonio neto a una cantidad inferior a la mitad del capital social, a no ser que 茅ste se aumente o se reduzca en la medida suficiente, y siempre que no sea procedente solicitar la declaraci贸n de concurso, o en cumplimiento de una ley.
Sin entrar en circunstancias concretas de estas causas de disoluci贸n societaria, y a efectos probatorios, indicar que:
芦Las cuentas anuales son el medio de prueba normal y privilegiado de acreditar la situaci贸n patrimonial de las sociedades de capital.禄
La llevanza de una contabilidad redactada con claridad y que muestre la imagen fiel del patrimonio, de la situaci贸n financiera y de los resultados de la sociedad forma parte de la obligaci贸n del desempe帽o del cargo con diligencia, y se requiere tener disponibles otros libros de comercio de los que puedan deducirse cifras clave de su actividad profesional.
驴Qu茅 ocurre si me reclaman deudas y responsabilidad como administrador?
Para que nazca la responsabilidad del administrador es menester que cualquiera de las referidas causas de disoluci贸n concurriera antes del nacimiento de cualquier tipo de deuda que pueda existir y ser reclamada, en el plazo de dos meses, proceder a la convocatoria de la Junta General para que esta acuerde la disoluci贸n.
En segundo t茅rmino, si, convocada la Junta General, 茅sta no se constituyese v谩lidamente, o el acuerdo de la Junta fuese contrario a la disoluci贸n, los administradores deber谩n solicitar la disoluci贸n judicial dentro del plazo de los dos meses siguientes a las fechas previstas para la celebraci贸n de aquella o al acuerdo denegatorio.
Causas de disoluci贸n por p茅rdidas.
Podemos entender que las p茅rdidas en las empresas son la consecuencia o resultado econ贸mico cuando los gastos son superiores a los ingresos, o por que se dan situaciones extraordinarias que disminuyen el patrimonio empresarial.
驴Ante una situaci贸n de p茅rdidas en que posici贸n queda o que tiene que hacer la empresa?
Tras el oportuno e imprescindible an谩lisis de las razones por las que se han producido las p茅rdidas, al ser el objetivo de todo empresario el de obtener los m谩ximos beneficios, y de concretar las medidas a tomar en el sentido de reducir gastos o incrementar ingresos.
Generalmente en las sociedades de capital, y concretamente en las sociedades an贸nimas y en las sociedades limitadas, se entiende que el capital social tiene una funci贸n de garant铆a frente a los propios socios y frente a terceros.
En particular, el capital social es el l铆mite que sirve de garant铆a a los acreedores frente a los riesgos.
La Ley para proteger a los acreedores no hace esperar a que se pierda todo el patrimonio, y establece como una de las causas legales de disoluci贸n de las sociedades el que se produzcan p茅rdidas por las que el patrimonio neto de la sociedad sea una cantidad inferior a la mitad del capital social.
驴Cu谩l es el plazo para tomar el acuerdo de disoluci贸n de la sociedad?
Cuando nos interesamos por el plazo de la causa de disoluci贸n, lo estamos haciendo desde la incertidumbre de los administradores para con sus obligaciones legales.
Son los administradores quienes tienen el deber de diligencia y la obligaci贸n de conocer la existencia de las p茅rdidas.
Desde nuestro punto de vista, y es mayoritaria la doctrina al respecto, en cualquier momento se puede verificar la existencia de la causa de disoluci贸n.
O aunque no se hayan formulado dichas Cuentas, obligaci贸n de los Administradores en el plazo de tres meses desde el cierre, 31 de Marzo del ejercicio siguiente.
Los administradores de la sociedad durante el ejercicio tienen que elaborar cuentas peri贸dicas y realizar posiciones contables y declaraciones fiscales, lo que les permite conocer la situaci贸n patrimonial de la empresa en cada momento.
Es m谩s, el deber de vigilancia constante聽de los administradores es tal que incluso la Ley prev茅 como presupuesto para solicitar el concurso de acreedores la insolvencia inminente, en el sentido en el que no se van a poder cumplir las obligaciones futuras con los acreedores.
驴Conoce las ventajas de solicitar a tiempo el concurso de acreedores?
Desde que existe causa de disoluci贸n los administradores tienen el deber de convocar Junta General de socios para que se tome el acuerdo de disoluci贸n en el plazo de dos meses.
驴Qu茅 puede suceder si los administradores de la empresa no convocan Junta General en el plazo de los dos meses?
Si los administradores, en este caso, de la sociedad an贸nima o de la sociedad limitada, existiendo causa legal de disoluci贸n no convocan la Junta General para que tome el acuerdo de disoluci贸n responder谩n con su patrimonio personal, solidariamente, de las obligaciones posteriores a la existencia de la causa.
Esto solamente puede significar que si el administrador, en su caso los administradores de una sociedad an贸nima o de una sociedad limitada, no cumple con su obligaci贸n de convocar Junta General en el plazo legal de los dos meses tendr谩 que responder de las deudas de la sociedad con su propio patrimonio.
驴C贸mo podemos evitar que la empresa se disuelva?
Ante una situaci贸n de perdidas los socios, reunidos en Junta General, pueden optar por acuerdos que sirvan para restablecer el equilibrio patrimonial.
Estos acuerdos deben dirigirse principalmente a recapitalizar la empresa, y sucintamente son:
Que la Ley prevea como causa para disolver la empresa las p茅rdidas se debe de entender:
A) como una protecci贸n para la propia empresa, cuyos socios pueden optar por absorberlas, y continuar con la actividad, o por entrar en fase de liquidaci贸n.
B) Y se debe de entender tambi茅n como una fase preconcursal que trata de prevenir al estado de insolvencia, y evitar que el activo sea inferior al pasivo. Por eso, para que pueda acordarse la disoluci贸n la Ley establece que no sea procedente solicitar la declaraci贸n de concurso.
Problem谩tica:聽
驴En qu茅 situaci贸n se encuentran las empresas que tienen p茅rdidas como consecuencia del deterioro de sus inmuebles?
Como consecuencia de la crisis econ贸mica un n煤mero importante de las empresas espa帽olas se ha visto en la situaci贸n de encontrar desequilibrado su patrimonio, en relaci贸n con las p茅rdidas por el deterioro de sus inmuebles.
En 2008 se tomaron medidas legislativas que han ido prorrog谩ndose hasta 2015 por las que no se computaban a efectos de la causa de disoluci贸n las p茅rdidas procedentes del deterioro del inmovilizado material, y la inversiones y existencias inmobiliarias, todo ello, bajo unas garant铆as y requisitos.
Hoy no est谩 operativa esta situaci贸n excepcional por lo que hacemos recomendaciones a los administradores para llevar a las respectivas Juntas de socios la situaci贸n a fin de que se tomen las medidas oportunas para reequilibrar el patrimonio de la empresa y evitar incurrir en causa de disoluci贸n como consecuencia de estas perdidas por deterioro.
Si las p茅rdidas son de tal relieve que no permiten al Patrimonio de la sociedad satisfacer regular e 铆ntegramente a todos sus acreedores estamos en un estado de insolvencia que conduce a la empresa en su deber de solicitar el Concurso de Acreedores.
驴Le interesa saber m谩s sobre las causas de disoluci贸n de una sociedad?
En GAR脫N ABOGADOS contamos con profesionales con experiencia en asesorar y representar a empresas-socios ante posibles causas de disoluci贸n de una sociedad, en Junta General y/o mediante procedimientos judiciales.
Le invitamos a contactar con nosotros para aclararle cualquier cuesti贸n relacionada con derecho mercantil e iniciar los cauces necesarios para resolver cualquier tipo de conflicto societario. De igual modo, nos ocupamos de la gesti贸n de impagados de su empresa.
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